時間: 2016-04-01 14:03
來源: 中國水網
作者: 劉敬霞
環(huán)境績效合同服務模式最終載體是環(huán)境績效服務合同,必須有法律依據(jù)。環(huán)境績效合同是無名合同,因此需要根據(jù)項目情況量身定制。環(huán)境績效服務合同主要的法律依據(jù)首先是合同法,在環(huán)境領域,要考慮環(huán)境保護法,如果對水領域的項目,要考慮水污染防治法和水污染防治法的實施細則,以及水法和水十條。從政府做主體的角度來說,首先要考慮程序,國務院發(fā)的《關于政府向社會力量購買服務的指導意見》,以及《關于在公共服務領域推廣政府和社會資本合作模式的指導意見》,還有財政部和發(fā)改委制定的一些規(guī)定,另外從更高的法律位階來講還有政府采購法和實施條例、招投標法和實施條例。還有一些其他的規(guī)范性文件也是法律依據(jù)。
環(huán)境服務商招選機制,首先倡導競爭機制,不能一對一直接簽約,要履行一個程序,方式共有五個,分別為:有公開招標、邀請招標、競爭性談判、競爭性磋商、單一來源采購。
環(huán)境績效服務合同要落地,首先要考慮跟誰簽合同。對于環(huán)境績效合同的主體甲方,如果是政府的項目,就是政府的主管部門,如現(xiàn)在的特許經營管理辦法和PPP辦法當中的實施機構。第三方治理的工業(yè)污染,通常指有污染減排責任的企業(yè)。乙方也分不同情況,有的情況環(huán)境服務商會設立項目公司,有的情況環(huán)境服務商因為項目體量比較小,環(huán)境服務商可能自己做。
環(huán)境績效服務合同,涉及的范圍非常廣,它還是多元主體的項目,因此,需要根據(jù)合同的主體和合同的法律關系進行合同的結構設計。環(huán)境績效服務合同是一個體系,不是單一的合同能夠解決。合同結構的設計主要有兩類。一類是兩級結構,這種情況下,操作方式就是政府和中標環(huán)境服務商草簽合同,項目公司設立以后,由項目公司概括承接中標環(huán)境服務商的權利和義務,把合同接過來。項目公司為了履行環(huán)境績效服務合同,要提供融資、設計、施工、監(jiān)理,還有設備、貨物,還有其他服務,與供應商簽訂合同。另一類是三級結構?,F(xiàn)在許多合同把政府、中標的環(huán)境服務商和項目公司三方都放在一個合同里,合同不能達到項目公司與中標的環(huán)境服務商風險隔離的目的,導致主體間關系混亂。政府通過招標或者采購方式,確定了環(huán)境服務商,要簽合同,這個合同主是要明確出資責任和融資支持的責任,還要有對項目公司技術和管理的支持。這個合同主要約定這些內容。在項目公司設立以后,由政府的主管部門和項目公司再簽訂環(huán)境績效服務合同,這跟過去做BOT項目的時候會有一個特許經營協(xié)議,還有一個服務協(xié)議,結構一樣。第三級結構和前面的兩級結構中項目公司與供應商簽的相同。
環(huán)境績效服務合同,針對的項目類型可以分兩大類。一類是存量項目,一類是新建和改擴建項目。存量項目,從項目運營開始做起,偏重于績效,運營績效的服務。新建和改擴建的項目,根據(jù)項目的情況,有的情況下項目投資方或者項目公司擁有產權,有的情況只有運營的權利和義務,這種情況下就不擁有項目的產權。有的項目要移交,有的項目不需要移交。以BOT項目為例,這種模式的投資,實際上BOT是帶融資的。現(xiàn)在政府把環(huán)境服務商鏈條延伸,包括設計,甚至延伸到更往前一些的項目前期工作,從項目基礎條件的調查,以及項目方案的設計,都包括在內。通常情況下,項目并不是都是經典的模型,可以加以靈活組合。
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環(huán)境績效服務合同的四點要素
環(huán)境績效服務合同我們要關注四點因素,即:第一我們?yōu)槭裁礃拥沫h(huán)境服務,第二我們提供什么樣的服務,第三績效到底怎么設立,怎么考核,第四就是圍繞收費機制設計。
圍繞4個核心因素,合同當中至少要包括以下主要關鍵的內容:第一個就是服務范圍,這個指物理和空間概念的范圍。服務范圍有的情況是非常模糊的,首先我們要把物理和空間的服務范圍確定在合同當中;第二個方面在服務范圍內,要有環(huán)境的現(xiàn)狀描述,比如說黑臭水體,包括流域河道治理,我們是多長的河,兩邊包括什么,對它的現(xiàn)狀要做完善的描述,因為這個跟績效目標和績效指標直接掛鉤,包括污染負荷;第三對合作期限加以約定,因為合同是有期的,不是無期限的;第四對政府的需求要加以描述,同時對提供的服務內容,主要從污染控制、減排、包括整治方案和整治措施方面加以約定;第五項目投資來源和資產權屬。有的項目要全部投資,有的項目不投資,還要約定投資的項目是否有產權,大量的項目政府都是把土地無償給你使用,沒有土地權屬,地面建筑是沒有辦法得到房產證的。第六環(huán)境服務的目標與績效指標體系。環(huán)境服務的目標是什么,包括績效指標體系怎么設計。第七投資怎么回收,收益怎么得到,之所以講到收費機制,因為是多范圍,多個主體,這種情況下,政府必須有協(xié)調機制,合同對政府的保障措施要加以約定。另外,要有一般合同的其他通用內容等。
編輯: 李丹
北京市律師協(xié)會專業(yè)委員會委員