時(shí)間： 2017-10-30 09:26
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作者： 羅桂連
導(dǎo)語(yǔ)：繼提出地方政府推進(jìn)PPP項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)建立合適的工作機(jī)制后（詳情參考：地方政府推進(jìn)PPP項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)建立合適的工作機(jī)制），羅桂連博士再度發(fā)聲，分享PPP合同起草的四大秘訣。一是起草合同草案是不可或缺的特別重要的工作環(huán)節(jié)；二是應(yīng)當(dāng)起草由諸多合同組成的PPP合同體系而不僅僅是PPP合同；三是起草合同草案不僅是律師們的事情；四是合同草案需要經(jīng)過(guò)多方論證、審核并報(bào)政府同意。
一是起草合同草案是不可或缺的特別重要的工作環(huán)節(jié)。PPP實(shí)施方案經(jīng)政府正式批復(fù)同意后，項(xiàng)目實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)組織各方面的專業(yè)人員，依據(jù)PPP實(shí)施方案及其它所有相關(guān)前期工作成果，參考同類項(xiàng)目的示范文本，編制PPP合同體系涉及的各類合同的草案，作為采購(gòu)文件最為重要的核心組成部分。這個(gè)過(guò)程需要花費(fèi)2-3個(gè)月時(shí)間，復(fù)雜項(xiàng)目的費(fèi)用可能超過(guò)百萬(wàn)元。
二是應(yīng)當(dāng)起草由諸多合同組成的PPP合同體系而不僅僅是PPP合同。清控偉仕劉世堅(jiān)總經(jīng)理整理的PPP合同體系結(jié)構(gòu)圖見下圖。PPP合同體系包括但不限于PPP合同及其一系列附件、股東出資合同、融資合同、工程承包合同、運(yùn)營(yíng)服務(wù)合同、重要原料供應(yīng)合同、產(chǎn)品采購(gòu)合同和保險(xiǎn)合同等。PPP合同體系中的數(shù)十項(xiàng)合同構(gòu)成一個(gè)整體，共同確定項(xiàng)目公司與各相關(guān)方的責(zé)權(quán)利關(guān)系。項(xiàng)目公司作為一個(gè)新成立的SPV，既無(wú)自有資源，也無(wú)歷史經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)、財(cái)務(wù)報(bào)表和信用評(píng)級(jí)，唯有依托完整、規(guī)范、合理的PPP合同體系，各方才能評(píng)估其實(shí)施項(xiàng)目的能力和作為，除項(xiàng)目發(fā)起人外的其它相關(guān)方才會(huì)真正投入資源跟其合作。
三是起草合同草案不僅是律師們的事情。合同草案將前期工作成果和各方面意圖通過(guò)規(guī)范的法律語(yǔ)言變成書面文本，律師的專業(yè)能力主要限于使用規(guī)范的法律語(yǔ)言。當(dāng)然也有部分律師的知識(shí)結(jié)構(gòu)超出法律專業(yè)范疇，可以在財(cái)務(wù)、金融甚至技術(shù)方面有所積累，但是最好不要替代其它領(lǐng)域的專業(yè)人員。PPP相關(guān)合同的核心要點(diǎn)，需要由政府方及其各方面的專業(yè)顧問明確，并向律師們清晰解釋。各方面的專業(yè)顧問還需要對(duì)律師們寫的文本進(jìn)行審核把關(guān)，確認(rèn)是否真正落實(shí)各專業(yè)顧問的工作成果和要點(diǎn)。編制文本是大兵團(tuán)的工作任務(wù)，不能只是摔給律師。我們?cè)趯?shí)務(wù)工作中發(fā)現(xiàn)，很多項(xiàng)目的合同文本明確缺了很多重要要素，可能是因?yàn)橹鬓k律師不懂就自行刪除或忽略，后遺癥很嚴(yán)重。很多牽頭咨詢機(jī)構(gòu)由自己的兼職律師負(fù)責(zé)起草PPP合同體系（草案），即使專業(yè)能力勉強(qiáng)能夠信任，但因?yàn)槿狈Σ煌瑢I(yè)機(jī)構(gòu)之間的相互切磋和校核，也會(huì)存在隱患，不宜提倡。如果連專業(yè)能力也不行，問題就更加嚴(yán)重。
四是合同草案需要經(jīng)過(guò)多方論證、審核并報(bào)政府同意。只要這樣，合同草案才適合作為代表政府意志的采購(gòu)文件，才能構(gòu)成法律意義上的要約。實(shí)務(wù)中，很多采購(gòu)文件的法律草案過(guò)于簡(jiǎn)單，只有很粗的PPP合同，缺乏附件及相關(guān)合同，甚至只有PPP實(shí)施方案中的合同要點(diǎn)而沒有成體系的合同草案，導(dǎo)致項(xiàng)目采購(gòu)文件的深度和效力不夠，增加后期合同談判的難度，甚至可能導(dǎo)致項(xiàng)目失敗。
附：作者簡(jiǎn)介
羅桂連,中國(guó)水網(wǎng)特約評(píng)論員，E20研究院PPP專委會(huì)成員,清華大學(xué)PPP研究中心特聘高級(jí)專家，國(guó)家發(fā)改委PPP專家?guī)於ㄏ蜓?qǐng)專家，中國(guó)資產(chǎn)證券化研究院PPP專業(yè)委員會(huì)主任委員。清華大學(xué)管理學(xué)博士，倫敦政治經(jīng)濟(jì)學(xué)院訪問學(xué)者,注冊(cè)會(huì)計(jì)師。近年在中國(guó)保監(jiān)會(huì)資金部工作，推動(dòng)保險(xiǎn)資金投資基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目。2016年度參加中央組織部第16批博士生服務(wù)團(tuán)，在陜西金融控股集團(tuán)掛職總經(jīng)理助理。2000年以來(lái)一直在基礎(chǔ)設(shè)施投融資與資產(chǎn)證券化領(lǐng)域從事實(shí)務(wù)、研究和政策制訂工作。在上海城市建設(shè)投資開發(fā)總公司工作期間，組織實(shí)施了上海老港生活垃圾填埋場(chǎng)國(guó)際招商、上海浦東自來(lái)水公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓等標(biāo)桿性項(xiàng)目。作為牽頭咨詢機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人，帶領(lǐng)專業(yè)團(tuán)隊(duì)為西寧市、寶雞市等地方政府提供項(xiàng)目融資全流程咨詢服務(wù)。近年主譯了《基礎(chǔ)設(shè)施投資策略、項(xiàng)目融資與PPP》、《不上班也能月領(lǐng)萬(wàn)元：盡早準(zhǔn)備實(shí)現(xiàn)完美退休計(jì)劃》、《投資者的心靈修煉》、《聰明的REITs投資者》，擔(dān)任《PPP與資產(chǎn)證券化》的副主編，還參加《資產(chǎn)證券化操作手冊(cè)》（第二版）、《REITs投資指南》等多本暢銷專業(yè)著作的編譯工作。近期在《中國(guó)金融》、《財(cái)經(jīng)》、《中國(guó)經(jīng)濟(jì)導(dǎo)報(bào)》、《上海證券報(bào)》、《當(dāng)代金融家》的主流財(cái)經(jīng)媒體發(fā)表一系列關(guān)于PPP、資產(chǎn)證券化、融資平臺(tái)等方面的文章。
編輯： 程彩云
E20特約評(píng)論員 中國(guó)保監(jiān)會(huì)資金運(yùn)用監(jiān)管部投資監(jiān)管處博士，現(xiàn)任陜西金融控股集團(tuán)有限公司總經(jīng)理助理(掛職)。清華大學(xué)管理學(xué)博士，倫敦政治經(jīng)濟(jì)學(xué)院訪問學(xué)者。2000年以來(lái)一直在基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目融資及PPP領(lǐng)域從事實(shí)務(wù)、理論和政策制訂工作。在上海城投工作期間，牽頭組織了上海老港生活垃圾填埋場(chǎng)國(guó)際招商工作，深度參與了上海浦東自來(lái)水股權(quán)轉(zhuǎn)讓、江橋生活垃圾焚燒廠運(yùn)營(yíng)管理招商、竹園第一污水處理廠招商、上海外商投資固定回報(bào)清理等重大項(xiàng)目。2004年起組織帶領(lǐng)專業(yè)團(tuán)隊(duì)，為西寧市、寶雞市、肇慶市、牡丹江市等地方政府提供PPP項(xiàng)目
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