時間： 2017-07-26 13:26
來源：
作者： 劉世堅
第十八條 合作項目協(xié)議中不得約定由政府回購社會資本方投資本金或者承擔(dān)社會資本方投資本金的損失，不得約定社會資本方的最低收益以及由政府為合作項目融資提供擔(dān)保。
P3帶路評：兩個“不得”，意在防范“固定回報”，但是具體文字內(nèi)容可能引發(fā)歧義。另外需要注意的是，當前對于“固定回報”的理解，特別是政府方的理解，在實操層面存在相當大的誤區(qū)，與之有關(guān)的禁止性規(guī)定需要避免推波助瀾。建議修改如下：
“合作項目協(xié)議中不得約定由政府無條件承擔(dān)社會資本方投資本金的損失，由政府承諾社會資本方的最低收益，或由政府為合作項目融資提供擔(dān)保。但政府應(yīng)當予以保障的合作項目的財政預(yù)算安排、最低需求量、以及在發(fā)生合作項目期限提前終止的情形下，政府應(yīng)當給予社會資本方的合理補償安排除外?！?/p>
第十九條 合作項目的設(shè)施、設(shè)備以及土地使用權(quán)、項目收益權(quán)和融資款項不得用于實施合作項目以外的用途。
禁止以前款規(guī)定的資產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保。
P3帶路評：對于“項目收益權(quán)和融資款項”的用途限制，與合作項目可能進行的二次融資（如股權(quán)融資、PPP項目資產(chǎn)證券化和PPP項目專項債等）需求之間存在潛在沖突。另外，“合作項目的設(shè)施、設(shè)備”的含義不清楚，臨時設(shè)施、設(shè)備和租賃設(shè)施、設(shè)備，應(yīng)不受此限。
第二十條 政府和社會資本方應(yīng)當守信踐諾，全面履行合作項目協(xié)議約定的義務(wù)。
合作項目協(xié)議的履行，不受行政區(qū)劃調(diào)整、政府換屆、政府有關(guān)部門機構(gòu)或者職能調(diào)整以及負責(zé)人變更的影響。
P3帶路評：贊！另，“社會資本方”應(yīng)為“社會資本和項目公司”。建議補充內(nèi)容如下：“合作項目所在地的縣級以上人民政府應(yīng)當確保，合作項目協(xié)議的履行不受行政區(qū)劃調(diào)整、政府換屆、政府有關(guān)部門機構(gòu)或者職能調(diào)整以及負責(zé)人變更的影響。”
第二十一條 對合作項目協(xié)議中約定的財政支出事項，應(yīng)當足額納入年度預(yù)算，按照規(guī)定程序批準后，及時支付資金。
P3帶路評：贊考慮預(yù)算！建議修改為“應(yīng)該全額納入中期財政規(guī)劃，并分年度足額列入財政預(yù)算”。
第二十二條 政府有關(guān)部門應(yīng)當按照各自職責(zé)范圍，履行合作項目協(xié)議中的相關(guān)政府承諾和保障，并為社會資本方實施合作項目提供便利。
對實施合作項目依法需要辦理的行政審批等相關(guān)手續(xù)，有關(guān)部門應(yīng)當及時辦理；對參與合作項目實施方案聯(lián)合評審時已經(jīng)出具審查意見的事項，不再重復(fù)審查。
P3帶路評：第一段建議改為“政府有關(guān)部門應(yīng)當按照各自職責(zé)范圍，及時履行合作項目協(xié)議中的相關(guān)政府承諾和保障，并為合作項目的實施提供便利”。
第二十三條 社會資本方應(yīng)當按照有關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章、強制性標準、技術(shù)規(guī)范的規(guī)定以及合作項目協(xié)議約定實施合作項目，提供持續(xù)、安全的公共服務(wù)。
P3帶路評：“社會資本方”建議改為“社會資本方或項目公司”。
第二十四條 實施合作項目所需的建設(shè)工程、設(shè)備和原材料等貨物以及相關(guān)服務(wù)，社會資本方依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供，且在選擇社會資本方時已經(jīng)作為評審因素予以充分考慮的，可以由社會資本方自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供。
P3帶路評：延續(xù)并超越招標投標法實施條例第九條。
第二十五條 在項目合作期限內(nèi)，不得隨意變更合作項目協(xié)議內(nèi)容；確需變更的，應(yīng)當由協(xié)議雙方協(xié)商一致，并公示變更事由及內(nèi)容，經(jīng)本級人民政府批準后簽訂補充協(xié)議；變更內(nèi)容涉及財政支出事項變動、價格調(diào)整的，應(yīng)當先經(jīng)相關(guān)部門審核同意并履行規(guī)定程序。
P3帶路評：切合實際。但是“雙方協(xié)商一致”的規(guī)定，是否能夠約束政府方單方面改變PPP項目邊界條件的行為？
第二十六條 在合作項目建設(shè)期內(nèi)，社會資本方不得轉(zhuǎn)讓其持有的項目公司股權(quán)。
合作項目運營期內(nèi)，在不影響公共服務(wù)提供的穩(wěn)定性和持續(xù)性的前提下，經(jīng)政府實施機構(gòu)報本級人民政府同意，社會資本方可以轉(zhuǎn)讓其持有的項目公司股權(quán)。
P3帶路評：對股權(quán)轉(zhuǎn)讓留出合理空間。但需要注意的是，以現(xiàn)有的大量PPP項目而言，項目公司的股東有可能不是選定的社會資本方，而是社會資本方為合作項目專門發(fā)起設(shè)立的基金。建議將“社會資本方不得轉(zhuǎn)讓其持有的項目公司股權(quán)”修改為“項目公司的股權(quán)不得轉(zhuǎn)讓”，“社會資本方可以轉(zhuǎn)讓其持有的項目公司股權(quán)”建議修改為“項目公司的股權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓”。
第二十七條 出現(xiàn)合作項目協(xié)議約定的提前終止協(xié)議情形，或者有下列情形之一的，可以提前終止合作項目協(xié)議：
（一）因不可抗力導(dǎo)致合作項目協(xié)議無法繼續(xù)履行；
（二）因社會資本方嚴重違約，危害公共利益；
（三）依法征收、征用合作項目財產(chǎn)。
因依法征收、征用合作項目財產(chǎn)導(dǎo)致合作項目提前終止的，應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定給予社會資本方合理補償。
P3帶路評：法律已有規(guī)定的征收、征用補償可以不予強調(diào)，而且需要考慮征收、征用一般會被納入不可抗力事件的范疇。建議修改如下：
“出現(xiàn)合作項目協(xié)議約定的提前終止協(xié)議情形，包括但不限于下列情形之一的，可以提前終止合作項目協(xié)議：
（一）因合作項目協(xié)議任一方嚴重違約，危害公共利益；
編輯： 李艷茹
劉世堅律師畢業(yè)于美國杜克大學(xué)法學(xué)院（Duke University School of Law），現(xiàn)為君合律師事務(wù)所合伙人、君合金融與基礎(chǔ)設(shè)施業(yè)務(wù)部北京負責(zé)人，同時也是國家發(fā)改委、財政部定向邀請入庫的PPP專家。劉律師自1998年開始從事境內(nèi)外基礎(chǔ)設(shè)施項目投融資業(yè)務(wù)，全程參與了國內(nèi)諸多經(jīng)典PPP項目的運作與實施，并作為法律專家深度參與PPP立法工作，分別為國務(wù)院法制辦、國家發(fā)改委、財政部及多個省市提供PPP立法建議，參與PPP項目資產(chǎn)證券化相關(guān)立法及培訓(xùn)工作。目前，劉律師還受邀參與聯(lián)合國歐洲經(jīng)濟委員會（U
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